1、投標(biāo)流程中分公司可以投標(biāo)嗎？
問(wèn)：請(qǐng)問(wèn)子公司與分公司的區(qū)別，對(duì)于一個(gè)工程施工項(xiàng)目，是否允許分公司投標(biāo)？對(duì)于一般項(xiàng)目(例如不要求資質(zhì)的項(xiàng)目)，是否允許分公司投標(biāo)？
答：分公司與子公司的區(qū)別詳見(jiàn)下表。
對(duì)于工程施工項(xiàng)目，不允許分公司投標(biāo)，因?yàn)楣こ淌┕ろ?xiàng)目要求投標(biāo)人具有相應(yīng)的總承包或者專業(yè)承包資質(zhì)，分公司不能取得施工資質(zhì)證書(shū)。對(duì)于一般項(xiàng)目，可以允許分公司投標(biāo)，但最終的民事責(zé)任由其總公司承擔(dān)。
2、分公司能否用總公司的資質(zhì)投標(biāo)？
問(wèn)：某電子智能化招標(biāo)項(xiàng)目，有家投標(biāo)單位是分公司，因?yàn)闆](méi)有資質(zhì)，使用了總公司的資質(zhì)參加該項(xiàng)目的投標(biāo)。評(píng)審時(shí)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)認(rèn)為總公司對(duì)分公司有資質(zhì)授權(quán)，認(rèn)定分公司投標(biāo)有效。請(qǐng)問(wèn)：分公司可以用總公司的資質(zhì)投標(biāo)嗎？
答：該項(xiàng)目分公司投標(biāo)無(wú)效。
資質(zhì)是一種行政許可，不得私相授受?？偣緦⒆约旱馁Y質(zhì)授權(quán)給下屬分公司，允諾其使用該資質(zhì)參加投標(biāo)的做法是不合法的。
需要注意的是：如果該項(xiàng)目分公司以總公司的名義投標(biāo)，則該分公司在該項(xiàng)目中的角色就是投標(biāo)人(總公司)的授權(quán)代表，而不是分公司自己在投標(biāo)。這種情況下，投標(biāo)有效。
關(guān)于問(wèn)題1和問(wèn)題2，昌暉儀表附另一種觀點(diǎn)：
合格投標(biāo)人并非必須是法人,從締約履約能力的角度考慮,具有民事主體資格和行為能力的法人、其他組織或自然人均可以參加投標(biāo)。
《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定,除法人外,其他組織也可以參加投標(biāo)；如果科研項(xiàng)目招標(biāo)，投標(biāo)人甚至可以是自然人。
依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司雖然不具有法人資格,但屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第十五條規(guī)定的其他組織,除非法律另有規(guī)定,否則分公司可以作為投標(biāo)人參加投標(biāo),其最終的民事責(zé)任由其公司承擔(dān)。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》進(jìn)一步規(guī)定,對(duì)于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目,招標(biāo)人不得限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的組織形式。
因此建議在實(shí)際操作中，作為投標(biāo)人，定要摸清招標(biāo)文件要求，如規(guī)定需具有獨(dú)立法人資格等等。相關(guān)招標(biāo)人在編制相關(guān)文件時(shí)也需根據(jù)情況予以明確，以防后續(xù)有可能會(huì)引起分歧。
3、母子公司參加同一項(xiàng)目投標(biāo)，評(píng)標(biāo)時(shí)母公司主動(dòng)放棄投標(biāo)，對(duì)子公司的投標(biāo)應(yīng)如何處理？
問(wèn)：某工程項(xiàng)目公開(kāi)招標(biāo)，共有6家施工企業(yè)參加投標(biāo)，其中有兩家是母子公司。該項(xiàng)目進(jìn)入評(píng)標(biāo)階段以后，母公司出具書(shū)面通知主動(dòng)放棄投標(biāo)。請(qǐng)問(wèn)評(píng)標(biāo)委員會(huì)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)子公司的投標(biāo)文件繼續(xù)評(píng)審，還是要否決該子公司的投標(biāo)?
答：該子公司的投標(biāo)應(yīng)做無(wú)效投標(biāo)處理。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條第二款規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)?！备鶕?jù)該條款的規(guī)定，下列不同投標(biāo)單位不得參加同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng)：
①單位負(fù)責(zé)人為同一人的不同投標(biāo)單位；
②存在控股關(guān)系的不同投標(biāo)單位；
③存在管理關(guān)系的不同投標(biāo)單位。法律禁止存在上述關(guān)系的不同投標(biāo)單位參與同一個(gè)項(xiàng)目競(jìng)爭(zhēng)，是為了維護(hù)投標(biāo)公正而做出的限制性規(guī)定。在招標(biāo)投標(biāo)實(shí)踐中，存在控股或者管理關(guān)系的兩個(gè)單位參加同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)，容易發(fā)生事先溝通、私下串通等現(xiàn)象，影響競(jìng)爭(zhēng)的公平，有必要加以禁止。本例母、子公司之間存在著控制與被控制的關(guān)系，屬法律規(guī)定的禁止投標(biāo)之列。《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條第三款還規(guī)定：“違反前兩款規(guī)定的，相關(guān)投標(biāo)均無(wú)效。”這里的投標(biāo)無(wú)效，是指投標(biāo)活動(dòng)自始無(wú)效。也就是說(shuō)，只要存在條例第三十四條第一款、第二款規(guī)定的禁止情形，不論于何時(shí)發(fā)現(xiàn)，相關(guān)投標(biāo)均應(yīng)作無(wú)效處理。
具體地說(shuō)：如在評(píng)標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)這一情況，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)；如在中標(biāo)候選人公示環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)這一情況，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)取消其中標(biāo)資格；如在合同簽訂后發(fā)現(xiàn)這一情況，則該中標(biāo)合同無(wú)效，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)撤銷合同，重新依法確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，或重新招標(biāo)；如該合同已經(jīng)履行，無(wú)法恢復(fù)原狀，則該中標(biāo)合同無(wú)效，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)賠償因此造成的損失。本例在評(píng)標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)母、子公司同時(shí)參加同一項(xiàng)目投標(biāo)的情形，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)母、子兩家公司的投標(biāo)文件均作否決投標(biāo)處理。評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決投標(biāo)的行為，應(yīng)當(dāng)依法自行做出，而不受母公司是否作出放棄投標(biāo)行為的影響。此外，母公司投標(biāo)截止后放棄投標(biāo)，其法律性質(zhì)屬于撤銷要約。作為招標(biāo)人，還可以依據(jù)相關(guān)法律和招標(biāo)文件的規(guī)定，不退還該公司的投標(biāo)保證金。
4、如何理解“母公司、全資子公司及其控股公司”不得同時(shí)投標(biāo)？
問(wèn)：請(qǐng)問(wèn)如何理解“母公司、全資子公司及其控股公司”不得同時(shí)投標(biāo)? 全資子公司、控股公司能否同時(shí)投標(biāo)? 也就是說(shuō)，兄弟公司在貨物招標(biāo)中能否同時(shí)投標(biāo)?
答：同一公司的全資子公司及其控股公司，即兄弟公司，如果其法定代表人不為同一人，可以同時(shí)參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一項(xiàng)目投標(biāo)。
《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條第二款規(guī)定：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)。”因此，母子公司不能同時(shí)在同一項(xiàng)目投標(biāo)；但是同一母公司的全資子公司和控股公司之間，即兄弟公司之間，如其法定代表人不為同一人，可以參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一項(xiàng)目投標(biāo)。
5、根據(jù)《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》，無(wú)資格參加投標(biāo)的附屬機(jī)構(gòu)包括哪些？
問(wèn)：《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》(國(guó)家發(fā)展改革委等七部門令第30號(hào))第三十五條規(guī)定，投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參與投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。招標(biāo)人的任何不具獨(dú)立法人資格的附屬機(jī)構(gòu) (單位)，或者為招標(biāo)項(xiàng)目的前期準(zhǔn)備或者監(jiān)理工作提供設(shè)計(jì)、咨詢的服務(wù)的任何法人及其任何附屬機(jī)構(gòu) (單位)，都無(wú)資格參加該招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)。請(qǐng)問(wèn)附屬機(jī)構(gòu)包括哪些?
答：《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十五條中所指的“附屬機(jī)構(gòu)(單位)”具體范圍包括母公司的全資子公司、控股子公司及公司不具有法人資格的分公司、辦事處、代表處等相關(guān)機(jī)構(gòu)。
6、工程施工項(xiàng)目中，母公司是否可以將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給具備施工資質(zhì)的子公司？
問(wèn)：某工程施工項(xiàng)目的招標(biāo)人是A公司，B公司是A公司的全資子公司，A公司不具備招標(biāo)項(xiàng)目所需的資質(zhì)，B公司具備該施工項(xiàng)目所需的資質(zhì)和能力，A公司是否可以將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給B公司? 如果不能直接發(fā)包，B公司是否可以參加A公司招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)?
答：A公司不能將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給B公司。因?yàn)椤墩袠?biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條規(guī)定，采購(gòu)人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的，可以不招標(biāo)。A公司不具備招標(biāo)項(xiàng)目所需的資質(zhì)，不能自行施工建設(shè)，必須通過(guò)招標(biāo)確定施工承包單位。
B公司雖然是A公司的全資子公司，但A公司和B公司均為獨(dú)立法人單位，各自承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)，所以盡管B公司具備該施工項(xiàng)目所需的資質(zhì)和能力，A公司也不能將招標(biāo)項(xiàng)目直接發(fā)包給B公司。
在不影響招標(biāo)公正性的前提下，B公司可以參加A 公司的招標(biāo)項(xiàng)目。因?yàn)楦鶕?jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十四條的規(guī)定，與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個(gè)人，不得參加投標(biāo)。本條沒(méi)有一概禁止與招標(biāo)人存在利害關(guān)系的法人、其他組織或者個(gè)人參與投標(biāo)，禁止投標(biāo)需要同時(shí)滿足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”兩個(gè)條件。即使投標(biāo)人與招標(biāo)人存在某種“利害關(guān)系”，但如果招投標(biāo)活動(dòng)依法進(jìn)行、程序規(guī)范,該“利害關(guān)系”并不影響其公正性，就可以參加投標(biāo)。
